广州刑事辩护律师分析互联网时代证券市场犯罪的界定

　　广州刑事辩护律师认为互联网金融立异不但可以或许无效下降证券生意业务本钱、缩小证券市场的信息不对称性、晋升信息传输的服从，并且能够使得更多的投资者以更加自在的体式格局和加倍充沛的信息介入到证券刊行与生意业务举止中。证券经营机构以及其他证券市场服务提供者均能够利用互联网开发以前难以触及的客户群、利用大数据有针对性地激发潜在的资产管理需求、利用手机移动业务推送低成本的信息。

　　互联网金融推进的证券市场信息的高度发达与我国进一步深化资本市场改革共同要求证券犯罪刑法规制的科学化运作，而其核心举措就在于确保证券市场信息流动的合规与效率。

　　（一）重点存眷市场信息优势者

　　证券市场中拥有信息上风的市场参与者关于信息固定合规与服从的侵害危险相较于一般投资者而言更大，证券犯罪刑法规制必须要重点关注信息欺诈、信息操纵、信息滥用的高风险群体。

　　实行证券犯法侵害市场信息服从与公平性的行动主体基本上都会在信息合作上拥有必定的上风，拥有实行信息讹诈与信息滥用的危险，但由于其身份简直定性与信息内容过后的可分析性，上市公司高等治理职员或许其余在市场中拥有信息上风的金融业余职员等所实行的外线生意业务、通报虚伪证券信息行动会发生异常高的信用毁损本钱与犯法义务本钱。这类极高的行动危险在必定程度上可以或许防范信息上风主体实行信息讹诈、信息控制、信息滥用等证券犯罪行为。⒁但是，对信息虚假性、误导性、欺诈性等问题的判断并不是一个简单的司法认定过程，尤其是在虚假与真实信息掺杂与混合披露的情况下，很难锁定相关证券犯罪损害市场信息效率的责任。成功获利的信息欺诈、信息操纵、信息滥用等证券犯罪的现实收益远远超越了信誉毁损与法律责任成本，市场中各类信息优势参与者经过正常的利益评估更倾向于为了追逐暴利而宁愿承担一定的成本。因此，证券犯罪刑法规制措施的重点应当定位于知悉重大未公开信息的内部人员、证券经营机构专业人员、具有信息影响力的财经媒体从业人员、明星基金经理、分析师等市场信息优势者实施的信息欺诈、信息操纵和信息滥用行为。

　　（二）子细鉴别观点炒作与信息操纵等证券犯罪之间的界限

　　证券市场中特定资产的生意业务价钱常常会涌现大幅动摇，这既可能因此特定的题材或许观点为焦点针对特定行业、产物、手艺、事情等进行信息炒作，也可能是受虚假信息、信息操纵的影响，因此，刑法规制应当在保护市场信息效率的前提下甄别概念炒作与信息操纵等证券犯罪之间的界限。

　　市场信息是对经济行动、事情内容的描绘、懂得与生理反射。在反射工具的性子与特性不为市场参与者所熟习、市场参与者的认知程度不同时，市场信息的不确定性与不对称性会异常之高。特别因此高新手艺、迷信研讨结果等为焦点代价驱动与利润增长点的上市公司，相干信息在迷信阐释上假如不非常谨严、在宣扬内容上不非常正确、在媒体解读上不非常周全，加上证券市场关于特定畛域的进步前辈手艺的渴求逾越了手艺进展的理想程度，将会配合造成证券市场倾向于认可或许缩小一项未经周全论证的科研结果的经济效应。这实际上是一系列信息在叠加感化下联结致使与该高新手艺相干的“题材股”市场价钱涌现动摇。在互联网金融高速增进的市场进展阶段，互联网金融平台不但会促使信息炒作的继续发酵，互联网金融概念股自身也会成为市场激烈炒作的工具。⒂关于普通的市场题材或观点的炒作而言，虽然在信息天生与通报过程当中，或多或少会存在强调性成份与误导性内容，但信息所指向的焦点事情是主观的或许真实发生的，造成证券交易价格波动的最主要力量来自证券市场对于特殊题材或概念的高度敏感与需求。即使证券经营机构、从业人员或者市场参与者介入了此类信息的传递与炒作过程，并提前做多或者做空相关证券，但由于该证券交易价格的波动主要是市场力量在自由竞争状态下形成的，至多只能在经济性因果关系上将参与信息炒作评价为放大市场波动效果，而不能在法律因果关系上将之评价为损害市场信息效率的相关证券犯罪行为。对于信息欺诈、信息操纵等证券犯罪而言，信息所指向的对象完全不存在对应性的基础事实，信息内容制作、信息传递及其对证券市场产生影响源于单一主体控制或者复数行为主体共谋，证券市场价格波动具有明显的人为性，应当通过刑法措施的介入规范信息披露行为、排除证券犯罪对市场信息效率的损害。

　　（三）偏重掌控刑罚权力介入证券市场的尺度

　　互联网金融立异将会不息经由过程好处驱动激起市场参与者填补我国证券市场做空机制柔弱虚弱的题目，这明显有利于晋升证券市场信息服从，但也会构成虚伪陈说、市场操纵等证券犯罪风险。刑法规制不仅要重视做空交易中信息欺诈、利益冲突的监管，而且要把握刑罚权力介入证券市场的尺度，保护好证券市场信息平等对抗的竞争机制与做多做空博弈的价格发现机制。

　　互联网金融立异关于转变单边证券市场、健全生意业务机制、美满对冲危险机制等拥有极其首要的代价。互联网证券谋划模式的变更、融资融券营业的扩张、互联网资产治理机构吸取客户的理想需要等多重市场气力的鼓起，必将致使证券市场中会有更多信息阐发与信息研讨方面的合作。互联网证券谋划机构所使用的大数据算法可以或许深度开掘上市公司谋划与财政、公司管理等方面的信息，周全且深刻地发明上市公司代价，经由过程宣布研讨报告的方式引导市场准确定价，以市场化的方式推动上市主体的健康发展。其中，在成熟证券市场普遍存在的通过实地调查、制作研究报告等形式发现特定上市公司证券定价虚高、严重偏离其实际价值，融券卖空该上市公司证券，并向相关客户或者整个市场发布利空研究报告的做空行为，会逐渐在中国证券市场上兴起。投资咨询机构发布做空研究报告与编造虚假信息；信息操纵、“抢帽子”交易操纵之间的界限问题必须在刑法规制层面予以关注与审视。

　　实践中存在的一种比拟典范的质疑性观念是，宣布做空研讨呈报的投资征询机构领先做空特定证券及其衍生品，用意从利空信息的宣布以及市场动摇中谋取生意业务利润，这类行动的念头存在很大的疑难。⒃这实际上便是倾向于嫌疑建构做空生意业务并在同期或许前期宣布利空信息的行动大概组成信息讹诈、信息控制等证券犯法。然则，宣布做空研讨呈报的投资征询机构或许市场人士等融券做空生意业务自身并不存在合法与非法的问题，这只是正当的证券市场操作行为。影响做空交易行为法律属性的关键在于信息披露是否合规，其核心便是信息发布者与信息接收者或者整体市场利益之间是否存在冲突。如果在发布研究报告并提出与特定证券及其发行人有关的利空信息或者做空投资建议之前或者同时，金融机构或者市场人士实施了融券卖空该证券及其衍生品的行为，就应当在研究报告中明确披露交易时间、价格以及数量，以保证阅读研究报告的投资者能够客观评估潜在的利益冲突风险。

　　广州刑事辩护律师觉得，无论信息是不是失实，利空信息研讨、制造与发布者的做空生意业务行动，均可以或许从利空信息被投资者以及市场接收后所构成的卖空气力中猎取做空利润——这是信息发布者的好处。实在的利空信息向市场传递了特定证券全新的订价看法，投资者经由过程卖出证券或许做空证券躲避危险或许谋取生意业务利润——这是接收研讨呈报看法投资者的好处。在这个信息宣布与通报、各方实行响应生意业务的市场行动过程当中，完整存在信息发布者掉臂客户或许投资者好处单纯地追逐个体经济利益的利益冲突风险，即向客户或者市场发布研究报告的金融机构或市场专业人士传递没有事实依据与研究价值的利空信息，并从投资者根据利空信息抛售、卖空相关金融商品的市场波动中谋取事先卖空证券的利益。而此时基于该利空信息作出的投资决策实际上是在一个毫无依据的定价基础上卖出或者卖空证券，在毫无依据的信息及其产生的短期市场价格波动被金融商品内在价值以及市场认识修正之后，投资者会出现在较低价格卖出、在较高价格买入或者必须以较高价格回补金融商品的实际利益损失。刑法应当严格规制这一种利益冲突。

　　然则，只需利空呈报发布者正确表露生意业务信息或许依法向读者宣示免责声名，就应该觉得好处抵触危险曾经予以充沛提醒，证券市场中的投资者（投机者）应自立判别信息危险。市场及投资者认可其利空呈报的，信息发布者本身的生意业务行动以至能够成为强化投资者卖出或卖空证券的来由。至于表露的信息在实体内容上是不是失实，则是是否组成虚伪陈说的法令题目。由于纵然宣布的利空呈报拥有虚假性或许误导性，但由于曾经披露了以前或许同步的生意业务信息，不但会使得其成为市场控制犯法所必备的生意业务行动因素丧失了成立假造并传布虚伪证券信息犯法的根底，通报虚伪信息也会由于生意业务信息表露而成为一种混杂纯真市场观念抒发、特定证券定价判断与影响市场资本配置的行为，而不能一概而论地认为其构成编造并传播虚假证券信息。证券市场价格是按照利空报告的指向运行的，只能说明其他市场参与者认可做空者的信息判断、交易策略和定价结论，而不能认为其对市场资本配置进行了非正当控制。

　　对此，广州刑事辩护律师认为，刑法没有必要直接介入做空交易行为与做空者发布信息内容的审查，而应当对市场中的做空报告与卖空交易等市场行为保持中立，从强化交易信息披露的角度控制市场操纵、编造并传播虚假信息等证券犯罪。与此同时，向客户或者市场发布投资咨询报告的金融机构必须全面披露与其具有利益关系的个人与机构，以及其自身在金融市场中交易情况的可能性。利益冲突信息披露的刑法规制措施着眼于普通市场参与者基于有限理性等认知偏见而无法合理判断市场信息的中立性、安全性与可靠性，通过排斥具有利益倾向的信息介入证券市场的方式，防止投资者及其资本配置决策受到偏倚信息的影响与控制。四、互联网金融时代证券市场司法保护规则：信息关联要素的司法认定